当公司法人的时候请擦亮眼睛！！

今天和大家一起探讨一个问题，在昨天我的一个律师朋友问我一个问题，他说如果公司的法定代表人想辞职，而公司的股东会和董事会都不配合，应该怎么办？

　　这是他手里的一个真实的案子，他的一个当事人在一个公司担任法定代表人，而这个法定代表人在这个公司当中并没有股权，这种现象其实也很常见，尤其是在一些小的房地产公司，一些大老板会找手下的小弟担任公司的法定代表人。

因为按照公司法的规定，法定代表人需要是这个公司的董事长或者是执行董事或者是经理，但是并不要求是这个公司的股东，也就是说即便在公司当中不持有股份，但是他只要担任这个公司的董事长或者执行董事或者经理，就有资格担任法定代表人，按照老百姓的话说，就是有一些法定代表人，明显就是用来”顶雷“的。

　　一旦公司出现一些问题，比如说对外有欠款，或者是有一些违法违规行为的时候，往往会追究法定代表人的责任，尤其是现在在强制执行当中流行着这样一种做法，就是如果公司对外欠款，那么在强制执行的时候，他会限制法定代表人的高消费，甚至还会对法定代表人采取司法拘留措施，其实我对公司欠款而去惩罚法定代表人的做法是不认同的，我的这个朋友的当事人就是属于这种顶雷的法定代表人，他根本就不持有这个公司的股份，只是当初应了人家的要求来担任了这个公司的法定代表人。

　　他找到了我的这个朋友，想问如何才能辞去这个法定代表人的职务？后来我这个朋友就找到了我，问我对这问题有什么意见，当我听到这个问题的时候，我真有点懵了，因为在公司法当中还真的没有关于法定代表人如何辞去法定代表人职务的相关规定，他只规定了股东会可以通过修改公司章程的方式来更换法定代表人，因为通常法定代表人是直接写进公司章程当中，在公司法的第七条儿提到了法定代表人的更换问题。

　　是这样说的，有限责任公司或者是股份有限公司更换法定代表人需要由股东会股东大会或者是董事会召开会议作出决议，这里面完全没有提到法定代表人自己，他不想干了，应该怎么办？我有一个律师交流群，我把这个问题拿到交流群里面和大家探讨，大家各抒己见，因为法定代表人需要是董事长或者是执行董事或者经理担任，那么这个法定代表人他主动辞去经理或者是董事长或者执行董事的职务，那么它就不应该再是法定代表人。

我们可以这样说，但问题是在工商行政管理部门备案的那个法定代表人，不是因为你辞去了经理，董事长或者执行董事的身份就会变更的，他是需要股东会会议的决议，由公司到工商行政管理部门办理变更登记才可以。

　　而往往这个时候股东或者是公司都是不配合的，因为人家选出这个法定代表人，就是想让这个法定代表人替他们背黑锅替他们顶雷的，那有人说法定代表人自己能不能通过诉讼的方式要求公司更换法定代表人，但首先公司法并没有规定这种诉讼的权利，更主要的是法院面对这种诉讼应该怎么处理，我通过在网上搜索还真看到了两起相似案例。

其中一个是发生在北京，这个法定代表人就提起这样的诉讼，要求辞去公司法定代表人职务，但是北京的这个法院，它主要考虑到法定代表人应当是由公司的意识机关来决定，而不应该去强制更换法定代表人，没有新的法定代表人就无法免除原法定代表人的职务，因此它是驳回了这个法定代表人的诉讼请求的。

　　第二个案例呢，是在芜湖发生的一个案例，芜湖当地的法院判决支持原法定代表人的诉讼请求，同时判决这家公司在判决生效后的十日内协助原告这个法定代表人去办理持续这家公司法定代表人的工商变更登记手续，但这个判决就存在了一个很严重的问题，就是这个判决将面临着无法强制执行的问题，因为首先更换原法定代表人就需要有一个新的法定代表人来替换，而新的法定代表人是谁，这个问题是法院没有办法通过强制执行确定的，因为他需要公司通过公司的意思自己来选举出这样的法定代表人，法院没有办法去强迫公司的股东选举出这样一个人。

　　说到这儿，我再插一个知识点就是关于法院没有办法强制干预公司一实质的问题，其实还有另外一个和它类似，就是公司的分红权的问题，法院也很难强制公司去向股东分红，因为究竟是否分红，分多少红，这都是得由公司自行决定的问题，因为分红对公司的将来以及公司股东长远利益是有好处的，而且这个分红到底分多少，这也只能是公司的股东们根据公司自身的情况来决定，法院也是没法强制干预的。

　　那我们今天提到这个法定代表人的问题也是如此，即便是法院可以作出判决，强制现有的法定代表人辞去职务，但是如何替换成新的法定代表人，这个新的法定代表人由谁来担任？这是法院没法强制执行的，法院的判决不能导致一个公司最终他没有了法人，这样的判决或者这样的执行结果就很尴尬了。

　　也有些人提出，既然这样，法定代表人能不能通过一些消极的条件来迫使公司免去他的法定代表人职务，或者让自己完全丧失担任法定代表人的资格，我们便寻了公司法及其相关规定，关于法定代表人资格的问题，有一部法规，名字叫做《企业法定代表人登记管理规定第四条》列明了不得担任法定代表人的几种情形，这里面包括无民事行为能力人，或者是限制民事行为能力人，或者是被采取刑事强制措施，就是涉及到刑事犯罪的。或者是被公安机关或者国家安全机关通缉的，还有比如说是个人负债数额较大的，如果有了这些问题，都会失去担任法定代表人的资格。但是我们想想，我们不能逼着这个人为了不担任法定代表人而去刻意的做这些丧失法定代表人资格的事儿，这对这个人来讲那就得不偿失了，这种风险可比继续担任那个很窝囊，背黑锅的法定代表人的风险还要大，所以说这个办法也是不可行的。

　　那还有人提出，既然法定代表人他代表公司。那能不能干脆把这个公司干黄就是让这个公司解散，能不能呢？这也是不行的，因为我们看几点，首先在公司法的第182条规定的是公司经营发生严重困难，继续存续会使股东的利益遭受重大损失的，而且是通过其他途径不能解决的，这就是通常我们说的公司陷入了僵局，那么，持有公司全部股东表决权10%以上的股东才可以请求人民法院解散公司。

　　这个法定代表人，他持有的股权不足10%，而且我们说的这种情况就更极端，这个法定代表人干脆他都不是这个公司的股东，那么显然他是无法利用这个条纹的，这个法定代表人注定他没有办法请求人民法院解散公司。而关于申请公司强制清算或者是申请公司破产也是需要公司的债权人来提出法定代表人，显然他又不是公司的债权人，法定代表人他只能是代表公司，而法律又没有赋予公司自己申请自己破产的权利。还有人说这个法定代表人能不能向股东发辞职书，必要的时候去做公证，甚至于登报声明辞职，向债权人发这种辞职的通知等等。

　　无论法定代表人自己如何做声明，只要公司的股东和公司不配合，在工商管理登记部门登记的这个法定代表人还是这个人，当公司发生欠款，法院执行局执行公司的时候，还依然会牵连到这个法定代表人，还有人说这个法定代表人，那就消极履行义务，在任何公司文件都不签字了，使公司陷入僵局之前，我们说了，即便公司陷入僵局，这个法定代表人本身也没有办法提出公司解散，这是一方面，另一方面，如果是法定代表人刻意的损害公司利益，不但达不到他失去法定代表人的目的。他还会有可能因为他故意损害公司利益而承担相关的赔偿责任，说到这里，这个问题基本上就进入了死结，我们很奇怪为什么立法者在公司法当中根本就没有提及法定代表人自己，他不想再担任法定代表人的时候应该怎么办的问题，我不知道这是因为立法上的疏忽，还是说立法者在这个问题上有什么。

　　深层次的考虑，因为我认真地啃读过刘俊海教授的现代公司法，甚至于是读完了这本书的第二版，又读了这本书的第三版，在整个刘俊海教授的这本著作当中，我也没有看到任何提及法定代表人如何辞去法定代表人职务的问题，所以说非常抱歉，这个问题我也无法解答，如果有人对这个问题能找到一个比较恰当，比较适合的答案的话，请一定要联系我，告诉我这个问题应该如何解决，因为我真的是很困惑，既然这个问题暂时找不到答案，我们只能是防微杜渐提示那些有可能成为替人家顶雷。

当你在这个公司当中完全没有股份的时候，你是否要担任法定代表人？看了我这篇文章应该是慎重加慎重，因为这有可能是一个坑，一个很大的坑，很有可能成为被钉在十字架上的法定代表人，这个问题真的是细思极恐，期待相关专业的朋友能给我一些思路和解决这个问题的方法，在此提前表示感谢！

　　我是奥财喻欣，请关注我，了解更多财税知识！电话微信18070381138！